学位论文参考文献格式农地承包经营权流转之法律障碍探析

学位论文参考文献格式农地承包经营权流转之法律障碍探析

添加时间:2008-3-27

文章导读:
内容摘要:我国目前的土地法律制度有着着多种缺陷,不能满足农村土地利用权流转市场化的需求。鉴于此,本论文将对我国目前农村土地承包经营权流转的法律制度中有着一系列不足进行系统浅析,并试图对其予以改善。

  关键词:农地制度;承包经营权;流转;障碍

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  面对耕地后备资源不足这一基本国情,为满足我国人民存活和社会经济进展对土地资源的需求,缓解人地联系紧张的矛盾,唯一的途径就是盘活土地资产,提升土地利用效率。我国以法律规定与政策上均允许农地承包经营权流转,但是农地承包经营权流转还是没有真正地运转起来。农地承包经营权流转立法理念的滞后导致相关法律制度有着诸多缺陷是严重制约我国农地流转市场化的主要障碍。

  一、农地承包经营权流转的法律障碍浅析

  (一)立法理念滞后。我国目前农村土地承包经营权流转不畅一个非常重要的理由是立法理念方面的滞后,其主要体现在:第一,农地承包经营权功能的错位。由于我国一直把土地承包经营权权视为农民以政府手中获得的一种存活保障,是国家给与农民的一种福利。重视土地对农民的存活价值,忽略土地本身的资本价值。导致农村土地承包经营权开始流转的时候,我国并没有对“土地资本”的概念引起足够重视。第二,物权观念淡薄。第三,重视对国家、集体利益的保护,忽略了对农村土地耕作者切身利益的关注。在我国,仍然在观念上一味地固守城乡分工,一味的坚持承包者自耕是国家给与其最优越的福利的观念,忽略了农村中出现的“弃农务工”潮流的背后的观念变革,更没意识到土地承包经营权流转已成走势。第四,立法技术仍就停留在事后补救上。我国在土地承包经营权流转纠纷解决的立法设计理念上,没有考虑到涉农纠纷的特殊性,没有把目光投向如何建立安全有序地流转机制,仍然把它作为普通的民事纠纷来看待,重视纠纷的事后解决,忽略事前预防。

  (二)相关法律法规不健全,缺乏改善的农地流转法律调控系统。当前,由于部门利益的多元化、立法历程的多层次状态、立法技术的不统一和对立法审查的无力,使得法律制度的供给无法适应现实的需要。我国《宪法》、《民法通则》、《土地管理法》、《农业法》、《农村土地承包法》、《物权法》等法律文件中都有若干相关农地流转的法律规定。但是关于农地流转的专门法律仅有一部全国性的法律——《农村土地承包法》。而上面陈述的法律中对农村土地承包经营权流转的规定也不够详细具体,对土地承包经营权的流转有诸多制约,难以全面规范流转行为、保障有序流转。因而,以一定作用上讲,我国根本就没有农地承包经营权流转的法律规制框架,更没有改善的农地流转市场法律调控系统。

  1.相关法律法规之间在内容上的协调性不足。《农村土地承包法》尽管对以家庭承包方式取得的土地承包经营权的“抵押”进行了限制,但是第49条规定“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地,其土地承包经营权可以采取抵押方式流转”。但2005年最高法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律不足的解释》第十五条却规定,“承包方以其土地承包经营权进行抵押或者抵偿债务的,应当认定无效”,这显著与前一规定相矛盾。

  2.法律偏离现实,致使法律规范本身在实践中的可操作性较差。《农村土地承包法》第40条规定:“承包方之间为方便耕种或者各自需要,可以对属于同一集体经济组织的土地承包经营权进行互换。”实践中,若一集体经济组织的甲承包户将自己的承包地转让给另一集体经济组织的乙承包户,而乙承包户再将自己的承包地转让给甲承包户,通过这种两次或两次以上转让的方式,当事人则轻而易举地完成了土地承包经营权的互换。所以限制不同集体经济组织的成员之间土地承包经营权互换的规定显然不具有操作性,形同虚设。

  3.法律规定忽略了“效率优先”原则。现行法律一基于种种顾虑对其流转设定了很多限制:(1)不得转变土地所有权性质和土地的农业用途;(2)流转的期限不得超过承包期的剩余期限;(3)受让方须有农业经营能力;(4)通过家庭承包取得的土地承包权不得抵押等。立法上的种种限制有合理的,但更多的是忽略了“效率原则”,立法者的初衷是保护农民的利益,而得到的却是限制农民权利、损害农民利益的效果。

  二、改善农地承包经营权流转法律制度的一些倡议

  (一)坚持“效率优先,兼顾公平”的原则,转变立法理念。我国农村土地承载着多种社会功能,其中最重要的是农村社会保障的使命。因而,现行的土地承包经营权流转制度更多地体现了保护耕地、保护农民利益,坚持公平、正义的价值目标。但立法者在坚持这一价值目标时却忽略了对效率价值的考量。法律经济学认为:稀缺资源应通过转让等竞争机制,配置给最能充分利用稀缺资源的人手中,才是有效率的财产权机制。在我国人多地少的约束条件下,以法律上允许土地承包经营权的流转,是一种有效率的制度安排,应当在制度设计中坚持“效率优先,兼顾公平”的价值取向。

  (二)改善农地流转法律法规,建立健全农地流转法律调控系统。这是改善我国农民土地承包经营权流转制度最重要的一点,作为一个法制国家,只有在法律保障农民土地承包经营权流转,我国的农地承包经营权流转制度才可能真正确立。

  1.修订《农村土地承包法》。改善土地承包经营权物权化的权能,应允许土地承包经营权权抵押和继承。2.制定《农村土地产权法》。明确界定农村土地的所有权主体;明确规定农户对承包经营权的权能实现承包经营权内容的明晰化;以法律形式规定,取消现行的30年或50年承包期的限制,实现承包经营权的长久化。3.制定《农村土地流转法》。在《土地承包法》的基础上,尽快制订《农村土地流转法》,对土地利用权流转的原则、方式、程序、监管、法律责任等进行明确的规定。

  通过建立健全农地承包经营权流转法律系统将土地流转纳入市场化、法制化的轨道,使我国未来的农村土地资本市场更加规范、有序,交易更加安全、快捷。如此一来,农村社会生产力将会以革新开放以来长期徘徊的局面中摆脱出来,达到一个质的飞跃。

  

  参考文献:

  李士忠.公平博弈、利益协调与和谐社会阴[J].经济论坛,2006,7

  胡宏伟.对土地承包经营权的剖析和讨论[J].农村经
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